Что необходимо знать о выездной налоговой проверке?

Выездная налоговая проверка (далее также ВНП) является наиболее эффективной формой налогового контроля, поскольку не только дает надзорному органу возможность детально изучить документацию компании, но и фактически открывает двери во все помещения налогоплательщика; предоставляет право изъять необходимые документы и файлы с рабочих компьютеров; провести экспертизу; допросить сотрудников компании, в том числе и бывших.

А с 2017 года ряд внутренних документов легализовал и закрепил взаимовыгодное сотрудничество налоговых и правоохранительных органов.

Особенный интерес для предпринимателей представляет Письмо ФНС России от 13.07.2017 N ЕД-4-2/13650@ «О направлении методических рекомендаций по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов)», вместе с самими «Методическими рекомендациями «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)».

Вышеприведенный документ транслирует совместную позицию фискалов и следственных органов, согласно которой уклонение от уплаты налогов и (или) сборов возможно только с прямым умыслом с целью полной или частичной их неуплаты.

Далее цитирую: «установление в ходе проверки и отражение налоговыми органами в материалах налогового контроля доказательств совершения умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора) влечет не только увеличение размера налогового штрафа, но и улучшает уголовно-правовую перспективу материалов, которые направляются в следственные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела».

Учитывая, что инспекторам в каждом деле видится умышленное уклонение от уплаты налогов, существует риск, что любая такая проверка может плавно перейти в уголовное дело.

Поскольку грань между налоговой и уголовной ответственностью в настоящее время действительно тонкая, мы рекомендуем предпринимателям, чей бизнес стал объектом проверки, воспользоваться помощью адвокатов, специализирующихся в данной отрасли права (дабы не улучшать уголовно-правовую перспективу материалов проверки).

Любая ВНП проходит в несколько этапов:

1. Непосредственно проверка, которая подразумевает проведение налоговым органом ряда мероприятий по сбору информации, документов, доказательств.
2. Фиксация результатов проверки в соответствующем акте.
3. Подача налогоплательщиком возражений на акт.
4. Вынесение решения о привлечении налогоплательщика к ответственности (на самом деле, в теории существует еще решение об отказе в привлечении к ответственности).
5. Обжалование решения о привлечении к ответственности в вышестоящую инстанцию (Управление ФНС).
6. Если пункт 5 не увенчался успехом – обжалование решения в суд.

На каждом из этапов важно своевременно и грамотно реагировать на действия налогового органа.

На первом этапе закладывается фундамент будущего решения и привлечении вас к ответственности: происходит сбор доказательств.

Давно уже канули в лету времена, когда налоговый орган формировал позицию исходя из письменных доказательств. Актуальная практика демонстрирует, что налоговики ушли от формализма, и теперь акцент делается на свидетельских показаниях. Интересно, что налоговый кодекс предоставил инспекторам в этом вопросе карт-бланш: допрошено может быть практически любое лицо (за исключением несовершеннолетних, психически-нездоровых). Не может быть допрошен также адвокат, поскольку все полученные от доверителя сведения являются его профессиональной тайной в силу прямого указания закона об адвокатуре.

Растет и мастерство инспекторов, проводящих допрос ваших сотрудников, ваших экс-сотрудников, ваших контрагентов и конкурентов. Психологическое манипулирование, наводящие вопросы, завуалированные намеки, искажение ответов в протоколе – обычная практика, с который мы встречаемся на допросах. Зачастую свидетели «подставляют» руководителей, сами того не желая, из-за доверчивости, волнения или неопытности.

Как минимизировать давление на допросе? Наш опыт показывает, что со свидетелем, явившемся на данное мероприятие с адвокатом, инспектора ведут себя в рамках закона. Поэтому советуем Вам пережить это приключение с человеком, который окажет Вам правовую и психологическую поддержку до, во время и после допроса.

Отдельного внимания заслуживает такой документ как требование налогового органа.  По умолчанию на каждое законное требование, полученное в рамках налоговой проверки, налогоплательщик обязан ответить. Ключевое слово здесь – «законное», потому как значительная часть получаемых Вами требований составлена с нарушениями закона. Такая хитрость со стороны налоговиков позволяет получить необходимые документы и информацию, не прилагая практически никаких усилий.

С какими еще мероприятиями налогового контроля может столкнуться налогоплательщик в рамках проведения ВНП?

Само название проверки предполагает возможность инспекторов проводить проверку непосредственно в помещениях налогоплательщика. На практике эти полномочия реализуются посредством осмотра и выемки.

При проведении осмотра, сотрудники налоговой инспекции вправе получать доступ к компьютерам, папкам, файлам, программному обеспечению, базе данных, носителям информации, сейфу, любым документам и предметам, принадлежащим компании. Оспаривать такие действия бесполезно – суд в этом вопросе поддерживает фискалов, указывая, что в рамках проведения ВНП у налогоплательщика возникает обязанность содействовать данной ревизии.

Если же непокорный налогоплательщик отказывается предоставить доступ добровольно – на выручку инспекторам приходит такой инструмент как выемка предметов и документов. Поскольку выемка носит принудительный характер, остановимся подробнее на правилах проведения данного мероприятия. Итак, выемка:

— возможна лишь в отношении предметов и документов, относящихся к предмету проверки;

— проводится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, утвержденного решением руководителя (заместителя) налогового органа;

— производится в присутствии заинтересованных лиц;

— до начала выемки должностное лицо обязано предъявить постановление о проведении выемки и разъяснить присутствующим их права и обязанности;

— должна производится в присутствии понятых;

— запрещено проводить данное мероприятие ночью;

— возможна лишь после отказа налогоплательщика выдать искомый предмет добровольно;

— при проведении выемки запрещено без необходимости причинять вред предметам (двери, замки и т.п.);

— изъятые предметы и документы должны быть предъявлены понятым и остальным участникам на обозрение, прошиты, пронумерованы, скреплены печатью налогоплательщика;

— в случае изъятия оригиналов документов, налоговый орган обязан предоставить налогоплательщику заверенные копии таких документов;

— выемка фиксируется протоколом с подробным перечислением изъятых предметов и документов, копия которого вручается заинтересованному лицу.

Выездная проверка завершается вручением проверяемому лицу соответствующей справки, а не вынесением акта, как многие ошибочно полагают.

По результатам выездной налоговой проверки, в течение двух месяцев со дня составления справки, уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

Лицо, в отношении которого проводилась проверка, вправе подать возражения на акт в течение одного месяца со дня получения последнего.

Подать мотивированные возражения на акт налоговой проверки крайне важно, поскольку впоследствии, при вынесении решения руководитель налогового органа рассматривает сам акт и возражения налогоплательщика относительно приведенных доводов.

Важно сформировать правовую позицию защиты уже на данном этапе и представить в обоснование необходимые доказательства (документы, результаты экспертизы, адвокатские опросы, ответы на запросы адвокатов и пр.).

Мы не рекомендуем устраивать сюрприз налоговикам и судьям, предоставляя все доказательства в последнем судебном заседании по делу об обжаловании решения налогового органа. Следуя этой тактике, вы рискуете получить обвинение в злоупотреблении своими процессуальными правами и только вызовете резонное недоверие со стороны служителей Фемиды.

Судебное обжалование решений налоговой инспекции заслуживает отельного внимания не только в связи с наличием пресекательных процессуальных сроков. Судебная практика во все времена была нестабильна, и многое зависит от грамотно сформированной позиции на этапе проведения непосредственно мероприятий налогового контроля (допрос, истребование документов, осмотр), о которых говорилось выше. В настоящее время суд все более склонен трактовать любые сомнения и коллизии налогового законодательства в пользу госоргана.

И, чтобы склонить арбитров на свою сторону, налогоплательщику необходимо позаботиться о своей правовой позиции еще «на берегу».